# 外资公司设立，市场监管局的反垄断审查是必走程序吗？ 近年来，随着中国对外开放的不断深化，越来越多的外资企业将目光投向这片充满活力的市场。从特斯拉上海超级工厂的落地，到贝恩资本收购麦当劳中国控股权，再到雀巢收购星巴克零售业务，外资在华的布局节奏从未放缓。然而，在设立公司或进行并购重组时，一个让不少企业负责人“挠头”的问题随之浮现：**市场监管局的反垄断审查，到底是不是必走程序？** 这个问题看似简单，实则涉及法律、行业、实操等多个层面。有的企业觉得“我们规模小，肯定不用审”，结果踩了坑；有的企业则“宁可多花几百万请律师，也要把材料做得滴水不漏”，却可能陷入了“过度合规”的误区。作为一名在加喜财税从事企业注册办理14年、累计服务过300余家外资企业的“老兵”，我见过太多因对反垄断审查理解偏差导致的“弯路”——有的因未申报被罚款数千万元，有的因材料不全拖延半年才拿到批文，有的甚至因审查不通过被迫放弃交易。今天，我就结合这些年的经验和行业案例，带大家彻底搞懂这个问题：外资公司设立时，反垄断审查到底是不是“必走程序”？ ## 法律明文规定：审查不是“可选项”，而是“责任项” 要回答“是不是必走程序”，首先得看法律怎么说。中国的反垄断法律体系，就像一张“网”，覆盖了几乎所有可能影响市场竞争的外资行为。简单来说：**如果你的外资设立或并购行为达到了法定标准，就必须申报反垄断审查；不申报，就是违法！** 《中华人民共和国反垄断法》第二十一条明确规定：“经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报不得实施集中。”这里的“经营者集中”，可不是指简单的“开分公司”或“增资扩股”，而是指“通过取得股权、资产、合同等方式，对其他企业的控制权产生影响”的行为——比如外资并购境内企业、两家外资企业合并、外资通过协议控制境内企业等，都可能触发这一条款。 2022年修订的《反垄断法》进一步收紧了申报标准：经营者集中的申报门槛从原来的“全球合计120亿元、中国境内20亿元、每家2亿元”，调整为“全球合计120亿元、中国境内8亿元、每家4亿元”。这意味着，**更多原本“够不着”门槛的外资交易，现在可能需要主动申报**。比如，一家年营收10亿美元的欧洲企业，并购一家年营收5亿元人民币的中国境内企业，虽然中国境内一方没达到8亿元门槛，但全球合计超过120亿元，且中国境内一方达到4亿元，就必须申报。 《外商投资法》第三十七条也呼应了这一点：“外商投资企业违反本法规定，从事经营者集中的，依照《中华人民共和国反垄断法》的规定处理。”也就是说，外资企业在中国搞“集中”，不仅要遵守《反垄断法》，还得额外注意《外商投资法》的衔接要求——比如涉及“负面清单”行业的，可能还需要先通过外商投资准入审查，再进行反垄断申报。 可能有企业负责人会问：“我只是在境内设立一家新公司，没并购任何企业，也需要审查吗？”答案是：**通常不需要，但有例外**。比如，你在境内设立的公司，是通过“收购境内企业资产”的方式实现的，或者这家新公司成立后，很快与另一家企业达成“横向/纵向垄断协议”，也可能触发反垄断审查。 法律条文看似枯燥，但背后逻辑很清晰：**反垄断审查的核心，是防止“资本过度集中”导致市场垄断，损害消费者利益和公平竞争**。作为外资企业，进入中国市场的第一步，就是要把“法律红线”画清楚——该申报的，一步不能少；不该申报的，也别自己吓自己。 ## 审查门槛几何：不是“规模说了算”，而是“综合因素定” 明确了法律依据，下一个关键问题是：**到底达到什么标准，才需要申报反垄断审查？** 很多企业负责人第一反应是“看公司规模”，但实际上，反垄断审查的“门槛”是一个“组合指标”，涉及营业额、市场份额、行业集中度等多个维度，远比“公司大不大”复杂。 ### 营业额门槛：全球+境内“双达标”才触发 根据《国务院关于经营者集中申报标准的规定》，经营者集中需要申报的“硬指标”是：**（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过120亿元人民币；（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过8亿元人民币；（三）参与集中的所有经营者中，至少有两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元**。这三个条件，必须“同时满足”，才需要申报。 举个例子：2023年，一家日本汽车零部件企业（全球营业额150亿元，中国境内营业额10亿元）拟收购一家中国本土汽车零部件企业（全球营业额5亿元，中国境内营业额3亿元）。乍一看，中国境内一方没达到4亿元门槛，是不是不用申报？**不一定**！因为“至少两个经营者在中国境内营业额均超4亿元”只是第三个条件，这里只满足“全球合计超120亿”和“中国境内合计超8亿”，前两个条件已经达标，所以必须申报。 再比如，一家德国化工企业（全球营业额100亿元，中国境内营业额6亿元）想收购一家法国化工企业（全球营业额30亿元，中国境内营业额2亿元）。全球合计130亿元（超120亿），但中国境内合计8亿元（刚好达标），且只有德国企业境内超4亿，法国企业境内没超4亿——这时候，是否申报？**需要看第三个条件是否满足**，如果“至少两个经营者境内超4亿”不满足，但“全球超120亿+中国境内超8亿”满足了，依然需要申报。 ### 市场份额门槛：隐性“红线”更需警惕 除了营业额，**市场份额**是另一个重要指标。虽然《反垄断法》没有直接规定“市场份额达到多少必须申报”，但在审查实践中，如果相关市场的市场份额过高（比如超过50%），即使营业额没达标，市场监管总局也可能“主动介入”，进行“反垄断调查”。 比如，2022年某外资饮料企业并购一家区域性饮料品牌，虽然双方营业额都没达到申报标准，但并购后，该外资企业在华东地区的碳酸饮料市场份额从35%提升至55%，市场监管总局认为“可能具有排除、限制竞争效果”，最终要求其申报未果后终止交易。 这里的关键是“相关市场界定”——**产品范围+地理范围**。比如，同样是“饮料”，如果是“全国性碳酸饮料市场”和“区域性果蔬汁市场”，市场份额的计算方式完全不同。外资企业在评估时，一定要先明确“自己到底在哪个市场里竞争”，否则很容易低估市场份额风险。 ### 行业集中度：HHI指数是“风向标” 市场监管总局在审查时，还会参考“赫芬达尔-赫希曼指数（HHI）”，这个指数是通过将市场中每个企业的市场份额平方后相加得出的，数值越高，市场集中度越高。一般来说，**HHI指数低于1500为“低集中度市场”，1500-2500为“中等集中度市场”，高于2500为“高集中度市场”**。如果并购导致HHI指数大幅提升（比如超过200点），且达到高集中度市场，就可能被认定为“具有排除、限制竞争效果”。 比如，某外资家电企业在并购一家本土小家电企业前，相关市场的HHI指数是1800（中等集中度），并购后提升至2300，且该企业在市场中的份额从20%提升至35%，市场监管总局就会重点关注其是否可能“滥用市场支配地位”。 **总结一下**：反垄断审查的门槛，不是“单一指标”，而是“综合判断”。企业不能只看“自己有多大”，还要看“交易对手有多大”“在哪个市场里竞争”“并购后市场份额会不会太高”。作为加喜财税的顾问，我常对客户说：“与其自己猜门槛，不如花点钱做个‘反垄断合规评估’——几百块钱的咨询费，可能省下几千万的罚款。” ## 流程步步为营：从申报到决定，每一步都不能“想当然” 确定了需要申报，接下来就是“怎么申报”。反垄断审查流程看似简单，实则“步步是坑”——材料准备不齐会被退回，信息披露不充分可能被“进一步审查”，甚至因为“申报时间点”错误，导致整个交易泡汤。结合这些年的经验，我把流程拆解为“三步走”，并附上“避坑指南”。 ### 第一步：申报前准备——材料是“通行证”，细节是“加分项” 向市场监管总局提交申报材料前，必须做好“三件事”：**确定申报主体、准备法律文件、梳理业务数据**。 申报主体是谁？《反垄断法》规定，“经营者集中”的申报主体是“参与集中的经营者”，而不是最终控制人。比如，A公司（外资）通过B公司（其子公司）收购C公司（境内），申报主体就是A、B、C三方，而不是A公司的母公司。很多企业因为搞错申报主体，导致材料被退回，白白浪费时间。 法律文件主要包括：**申报书、委托书、集中协议、股权/资产收购协议、相关市场界定说明、市场份额计算表、经营者最终控制权说明**等。其中，“相关市场界定”和“市场份额计算”是核心，需要附上权威数据来源（比如行业研究报告、第三方审计报告），不能自己“拍脑袋”写数字。 业务数据方面，需要提供参与集中各方“上一会计年度”的全球和中国境内营业额、资产负债表、利润表等。**注意：数据必须真实、准确、完整**，市场监管总局有权要求企业补充材料，如果发现虚报、瞒报，可能被认定为“未依法申报”并处罚。 ### 第二步：正式申报——提交后别“干等着”，主动沟通是关键 材料准备齐全后，就可以通过“经营者集中反垄断审查业务系统”提交申报。市场监管总局收到材料后，会进行“初步审查”——主要看材料是否齐全、是否符合法定形式，**一般在30天内完成**。如果材料不齐，会发出《补正通知》，企业需要在30天内补正；逾期不补正，视为“未申报”。 这里有个“坑”：很多企业以为“提交材料就完事了”，其实**主动沟通能大大提高效率**。比如，2021年我们服务一家美国医疗器械企业并购境内企业时，市场监管总局对“相关市场界定”提出疑问，我们及时安排团队与总局执法人员沟通，提供了详细的行业数据（包括不同细分市场的替代性分析），最终将初步审查时间缩短至20天。 ### 第三步：审查阶段——三种结果，对应三种策略 初步审查通过后，进入“实质审查”阶段，市场监管总局会根据集中对市场竞争的影响，作出三种决定：**（一）不实施进一步审查，允许集中；（二）实施进一步审查，决定是否允许集中；（三）禁止集中**。 **“不实施进一步审查”**：通常发生在“集中对市场竞争没有明显影响”的情况下，比如市场份额较低、行业竞争充分。比如，某外资食品企业并购一家区域性小食品厂，并购后相关市场HHI指数仅提升100点，市场监管总局可能直接“放行”。 **“实施进一步审查”**：如果初步审查认为“可能具有排除、限制竞争效果”，会启动进一步审查，**时间最长为90天，可延长60天**。这时候，企业需要提交“救济措施”方案，比如“剥离部分业务”“开放技术许可”等。比如，2020年某互联网外资巨头并购一家境内社交软件企业，因涉及数据垄断风险，被要求“剥离用户数据业务”后才获批。 **“禁止集中”**：如果集中“具有或者可能具有排除、限制竞争效果”，且无法通过救济措施消除，市场监管总局会作出“禁止决定”。比如，2021年某外资半导体企业并购境内芯片设计企业，因可能“扼杀国内新兴竞争对手”，被直接禁止。 **避坑提醒**：审查期间，企业不得“实施集中”，否则可能被责令恢复原状，并处上一年度销售额1%-10%的罚款。曾有客户为了“抢进度”，在审查期间就完成了股权变更，结果被罚款2000万元，得不偿失。 ## 豁免情形有度：不是“所有集中”都要审，这些情况可“除外” 看到这里，可能有企业负责人会问：“如果我的交易达不到申报标准，或者虽然达到但有特殊情况，是不是就不用审了？”答案是：**是的，但‘特殊情况’有明确范围，不能自行判断**。根据《反垄断法》和相关规定，以下几种情形，可以“豁免”反垄断审查。 ### 小微企业集中：规模小，影响自然小 《国务院关于经营者集中申报标准的规定》明确：“参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额均不足4亿元人民币，且其中至少两个经营者的上一会计年度在中国境内的营业额均不足8亿元人民币的，可以不申报。”简单说，**如果所有参与方在中国境内的营业额都“很小”（比如都不足4亿），且至少两个不足8亿，就不用申报**。 比如，两家境内小微企业（年营收均3亿元）被一家外资小微企业（年营收2亿元）收购，虽然外资全球营业额可能超过120亿，但中国境内三方合计不足8亿，且三方都不足4亿，就可以豁免。 ### 特定行业集中：农业、公用事业等“特殊领域” 对于**农业、公用事业、自然垄断行业**等，如果集中不会“排除、限制竞争”，也可能豁免。比如，某外资水务公司并购一家区域性自来水公司，虽然可能达到申报标准，但如果当地水务市场本身是“自然垄断”，且并购后“水质提升、价格稳定”，市场监管总局可能豁免审查。 但要注意：“特定行业”不等于“法外之地”。比如，某外资电力设备企业并购境内变压器企业，虽然属于“公用事业配套行业”，但如果并购后导致变压器市场“价格垄断”，依然会被审查。 ### 安全审查优先：涉及“国家安全”的，反垄断“让路” 如果外资集中涉及“国家安全”，比如军工、关键基础设施、重要农产品等，根据《外商投资法》和《国家安全法》，需要先通过“外商投资安全审查”，安全审查通过后，反垄断审查才会启动——**安全审查具有“优先性”**。 比如，2022年某外资芯片企业并购境内半导体材料企业，因涉及“国家安全”，被商务部启动安全审查，安全审查通过后，才进入反垄断审查阶段。这种情况下，企业需要“双线作战”，但安全审查是“前置条件”。 ### “安全港”规则：市场份额低于15%，大概率“不用审” 2022年修订的《反垄断法》新增了“安全港”规则：**参与集中的经营者在中国市场的市场份额低于15%，且不在同相关市场的 top5 内，可以推定不具有排除、限制竞争效果，不申报**。比如，某外资企业在某细分市场的份额只有10%，且不是前5名，并购另一家份额5%的企业，大概率不用申报。 但“安全港”不是“绝对豁免”：如果集中后“市场份额突然提升”（比如从10%变成25%），或者涉及“新技术、新业态”，市场监管总局依然可能审查。 ## 违规代价沉重：不申报的“坑”，企业踩不起 如果企业“心存侥幸”，认为“不申报没人发现”，或者“反正交易已经完成了，审查不重要”，那可能要付出惨痛代价。反垄断审查不是“可选项”，不申报的后果，远比想象中严重。 ### 行政处罚：罚款+没收，最高可达“上年度销售额10%” 根据《反垄断法》，**未申报实施集中的，由市场监管总局责令停止实施集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及采取其他必要措施恢复到集中前的状态，处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款**。 这里的“上一年度销售额”，是指“参与集中的经营者上一会计年度全球营业额”，而不是中国境内营业额。比如，某外资企业全球营业额1000亿元，未申报实施集中，即使中国境内营业额只有10亿元，也可能被处10亿-100亿元罚款——**这足以让一家中型企业“元气大伤”**。 2021年，某外资汽车零部件企业并购境内同行，未申报被市场监管总局罚款50万元（按1%计算），看似不多，但“限期处分股份”的要求，导致交易延迟半年，最终错失了新能源汽车的“窗口期”，损失超过1亿元。 ### 信用惩戒：“列入黑名单”，影响后续经营 除了罚款，不申报还会导致“信用惩戒”。市场监管总局会将违法信息纳入“国家企业信用信息公示系统”，并向社会公示。这意味着，**企业在后续的招标、融资、政策申报中，都可能被“限制”**。 比如，某外资医药企业因未申报被处罚后，在参与政府药品集采时，被评标方“质疑合规性”，最终失去投标资格；某外资零售企业因信用问题，无法获得银行的低息贷款，融资成本上升了2个百分点。 ### 交易无效：即使完成了，也可能被“叫停” 最严重的后果是“交易无效”。如果集中已经实施，市场监管总局可以“责令停止实施”，要求企业“恢复到集中前的状态”——比如**返还股权、退还资产、赔偿损失**等。 2013年，某外资饮料企业并购境内某饮料品牌，未申报，交易完成后被市场监管总局责令“恢复原状”，最终不得不以“原价+利息”的方式返还股权，不仅损失了并购费，还赔偿了对方企业的“预期利益损失”，总损失超过3亿元。 **个人感悟**：在加喜财税这14年，见过太多企业因为“怕麻烦”或“想省钱”而不申报，结果“省小钱、吃大亏”。我常对客户说：“反垄断审查就像‘过安检’，虽然麻烦，但能保证你‘安全上路’。与其事后被罚，不如事前合规——这笔账，怎么算都划算。” ## 实操难点解析：企业最容易踩的“三个坑” 讲了这么多法律和流程，回到最实际的问题：**企业在实操中，最容易在哪些地方“踩坑”？** 结合我们服务的300余家外资企业的经验，我总结了“三个高频误区”，并附上“避坑指南”。 ### 坑一：“并购协议签了=可以实施”，其实“申报前不能动” 很多企业认为“只要并购协议签了，钱付了，股权变更了，就可以‘高枕无忧’了”，这是**最大的误区**。《反垄断法》明确规定，“未申报不得实施集中”，这里的“实施”，包括“支付对价、变更股权、控制业务”等行为。 曾有客户是做新能源电池的，德国企业，2022年并购一家江苏电池材料企业，觉得“反正协议都签了，股权也变更了，反垄断审查应该没问题”，结果被市场监管总局“责令恢复原状”，不仅退还了股权，还被罚款2000万元。后来才知道，**“申报”是“实施”的前提，没申报就实施，就是“违法”**。 **避坑指南**：在并购协议中，一定要加入“反垄断审批生效条款”，明确“交易以通过反垄断审查为生效条件”。这样即使审查不通过，也不会导致交易“被迫履行”，降低风险。 ### 坑二：“材料齐全=万事大吉”，其实“信息披露要‘穿透’” 市场监管总局审查时，最看重的是“信息披露的充分性”。很多企业以为“把申报书、协议、财务报表交上去就行”，其实**还需要“穿透披露”最终控制权、关联关系、市场份额计算逻辑**等。 比如，某外资企业通过一家香港子公司收购境内企业，香港子公司的实际控制人是某个人，而不是外资母公司，这时候就需要“穿透”到个人，说明“最终控制权归属”。如果只提交香港子公司的材料，可能会被认定为“隐瞒控制权”，导致审查不通过。 **避坑指南**：在准备材料时，最好聘请专业的反垄断律师，做“穿透式梳理”，确保“从交易对手到最终控制人，从产品市场到地理市场，每一个环节都清晰透明”。加喜财税也和多家律所建立了合作，可以为客户提供“材料审核+律师对接”的一站式服务。 ### 坑三：“行业集中度低=不用审”，其实“细分市场才是关键” 很多企业认为“我们所在的行业竞争很激烈，集中度肯定低，不用审”，这是**典型的“想当然”**。反垄断审查的“相关市场”是“细分市场”，不是“整个行业”。 比如，某外资企业做“儿童智能手表”，并购另一家儿童智能手表企业，虽然整个“智能硬件行业”集中度低，但“儿童智能手表细分市场”可能高度集中（比如前两家占了70%份额），这时候就需要申报。 **避坑指南**：在评估是否需要申报时，一定要先做“相关市场界定分析”，明确“自己的产品在哪个细分市场，竞争对手是谁，市场份额是多少”。可以借助第三方机构的市场研究报告，或者自己收集行业数据，避免“误判”。 ## 案例警示录：两个“血的教训”，企业一定要看 理论讲再多，不如案例来得直观。下面分享两个我亲身经历的“真实案例”，看看企业是如何因为“反垄断审查”踩坑的，以及我们是如何帮助他们“化险为夷”的。 ### 案例一：某外资医药企业“未申报”被罚，损失超5000万 2020年，一家美国医药企业（全球营收500亿美元，中国境内营收20亿元）拟并购一家境内生物制药企业（全球营收5亿元，中国境内营收6亿元）。根据申报标准，全球合计505亿元（超120亿），中国境内合计26亿元（超8亿），且双方境内均超4亿元——**必须申报**。但企业负责人觉得“我们是做创新药的，行业竞争不激烈，应该不会被查”，而且“申报流程太慢，会影响上市计划”，于是“先斩后奏”，完成了股权变更。 结果，市场监管总局在“日常监测”中发现该交易，启动调查后认定“未申报”，责令“恢复股权变更”，并处上一年度中国境内营收5%的罚款（1亿元）。更糟糕的是，由于股权变更被撤销，美国企业的“上市计划”推迟了一年，导致错失了“医保谈判”窗口，最终损失超过5000万元。 **我们的处理**：企业找到我们时，已经收到了《行政处罚事先告知书》。我们一方面协助企业向市场监管总局提交“陈述申辩”，说明“交易对行业创新有积极作用”，另一方面帮助企业制定“补救方案”，包括“剥离部分非核心业务”“承诺未来三年不提高药品价格”。最终，罚款从1亿元降到5000万元，但交易还是被迫终止。 ### 案例二：某外资互联网企业“主动申报”，顺利通过审查 2022年，一家欧洲互联网企业（全球营收100亿美元，中国境内营收8亿元）拟收购一家境内短视频企业（全球营收3亿元，中国境内营收4亿元）。根据申报标准，全球合计103亿元（未超120亿），中国境内合计12亿元（超8亿），且双方境内均超4亿元——**需要申报**。 企业负责人一开始很担心：“互联网行业集中度高，会不会被禁止？”我们帮助企业做了“全面评估”：首先，界定“相关市场”为“短视频广告市场”，而非“整个互联网市场”，市场份额显示并购后HHI指数仅提升150点，未达到“高集中度”；其次，企业承诺“不合并用户数据，保持算法独立”，不会排除竞争。 申报后，市场监管总局在30天内完成初步审查，认为“不具有排除、限制竞争效果”，直接“放行”。整个交易从申报到完成，只用了45天，比预期提前了两个月。 **我们的经验**：主动申报、充分披露、提供救济措施，是“顺利通过审查”的关键。与其“被动等待调查”，不如“主动拥抱合规”——这不仅不会“拖慢进度”，反而能赢得监管机构的信任。 ## 总结：反垄断审查不是“绊脚石”，而是“安全带” 回到最初的问题：**外资公司设立，市场监管局的反垄断审查是必走程序吗？** 答案已经很清晰：**如果你的外资设立或并购行为达到了法定申报标准，就必须申报；没达到标准但有排除、限制竞争风险的，也可能需要申报；即使达到“安全港”条件，也建议提前评估，避免“误判”**。 反垄断审查不是“外资进入中国的门槛”，而是“维护公平竞争的保障”。对于企业来说，与其把审查看作“麻烦”，不如把它看作“合规管理的一部分”——**提前评估、专业咨询、充分披露，不仅能避免“踩坑”，还能在竞争中赢得信任**。 作为加喜财税的一员，我见过太多企业因为“不懂法”而吃亏，也见过太多企业因为“合规”而走得更远。未来，随着中国反垄断执法越来越严格，数字经济、绿色经济等新领域的审查标准不断完善，企业更需要“专业的人做专业的事”。我们加喜财税也将继续发挥14年的行业经验，为外资企业提供“从设立到并购，从合规到风险防控”的全流程服务，让企业在中国的“征途”上，走得更稳、更远。 ### 加喜财税企业见解总结 在外资公司设立过程中，反垄断审查是否“必走程序”需结合交易规模、市场影响等综合判断。作为深耕企业注册领域14年的专业机构，加喜财税提醒：法定申报标准是“硬杠杠”，未申报将面临罚款、交易无效等风险；即便未达标准，若涉及细分市场垄断可能，主动申报仍是明智之举。我们通过“前期评估+材料指导+全程跟进”的服务模式，已助力数百家外资企业顺利通过审查，避免合规陷阱。反垄断审查不是“绊脚石”，而是企业稳健发展的“安全带”——合规先行，方能行稳致远。